Den 2. november 2020 blev den US Securities and Exchange Commission (“SEC” eller “Kommissionen”) stemte for at ændre sine regler for at harmonisere, forenkle og forbedre den undtagne udbudsramme. Disse ændringer træder generelt i kraft 60 dage efter offentliggørelsen i Federal Register.

Større er bedre

Et element af stor import for virksomheder, der ønsker at gennemføre meningsfulde kapitalforhøjelser, blev udbudsgrænsen i regulativ Crowdfunding (“Reg CF”) hævet fra $ 1,07 millioner til $ 5 millioner sammen med justeringer af individuelle investeringsgrænser. Denne stigning i det beløb, som et selskab kan rejse via et Reg CF-udbud, vil sandsynligvis gøre det til et populært alternativ til kapitaldannelse i henhold til forordning D. Det demokratiserer også menneskers mulighed for at investere i nystartede virksomheder på grund af de lavere økonomiske krav til investorer i Reg CF-tilbud sammenlignet med Reg D-tilbud. Specifikt ændrede Kommissionen investeringsgrænserne for investorer i Reg CF-tilbud ved: a) at fjerne investeringsgrænser for akkrediterede investorer; og (b) at bruge den største af deres årlige indkomst eller nettoværdi ved beregning af investeringsgrænserne for ikke-akkrediterede investorer.

Demodage er her igen

Derudover har Kommissionen præciseret sine krav til såkaldte “demo-dage” -kommunikationer til Reg CF-formål i henhold til artikel 148. Disse ændringer giver Accelerators og Angel Investors en ikke-indtægtsmulighed til at køre “demo-dage” for deres porteføljeselskaber. ”Som vedtaget anses en udsteder ikke for at have beskæftiget sig med generel anmodning, hvis kommunikationen foretages i forbindelse med et seminar eller et møde sponsoreret af et kollegium, universitet eller anden videregående uddannelsesinstitution, en stat eller en lokal regering eller instrumentalitet i en stat eller en lokal regering, en nonprofit organisation eller en engle-investorgruppe, inkubator eller accelerator. ” For at undgå misbrug af reglen om at gøre en sådan demo-dag til en tonehøjde for en bestemt udsteder tilføjede Kommissionen også et krav om, at mere end en udsteder deltager i seminaret eller mødet. Under den endelige regel “får sponsoren ikke tilladelse til at:

• Lav investeringsanbefalinger eller yde investeringsrådgivning til deltagere i begivenheden;
• Deltag i eventuelle investeringsforhandlinger mellem udstederen og investorer, der deltager i begivenheden;
• Opkræve deltagere til arrangementet gebyrer, bortset fra rimelige administrationsgebyrer;
• Modtag enhver kompensation for at foretage introduktioner mellem deltagere og udstedere eller for investeringsforhandlinger mellem parterne eller
• Modtag enhver kompensation med hensyn til den begivenhed, der kræver, at den registrerer sig som mægler eller forhandler i henhold til Exchange Act eller som investeringsrådgiver i henhold til Advisers Act.

Derudover, som foreslået, kan reklame for begivenheden muligvis ikke referere til noget specifikt udbud af værdipapirer fra udstederen. ”

Kommissionen vedtog begrænsninger med hensyn til den information, der blev fremsendt ved begivenheden om udbuddet af værdipapirer foretaget af eller på vegne af udstederen. Som vedtaget må udsteder kun formidle:

• Underretning om, at udstederen er i færd med at tilbyde eller planlægge at tilbyde værdipapirer;
• Typen og mængden af ​​værdipapirer, der tilbydes
• Den tilsigtede anvendelse af provenuet fra tilbuddet og
• Det ikke-abonnerede beløb i et tilbud.

Desuden tillod Kommissionen, at kommunikation ikke var underlagt begrænsningerne i regel 148 ved at sige, at “udstedere fortsat kan stole på vores tidligere udsendte vejledning og ikke være underlagt betingelserne i regel 148, herunder grænsen for kommunikation, hvis arrangøren af ​​begivenheden har begrænset deltagelse i begivenheden til enkeltpersoner eller grupper af enkeltpersoner, som udstederen eller arrangøren har et allerede eksisterende materielt forhold til, eller som er blevet kontaktet gennem et uformelt, personligt netværk af erfarne, økonomisk sofistikerede personer. ”

Mens klargøring af kravene i regel 148 for personlige sammenkomster (som er begrænset af f.eks. Fysiske begrænsninger af spillestørrelse og lignende) med hensyn til “virtuelle” eller “on-line” demonstrationsdagspræsentationer indsnævrede SEC undtagelsens omfang, så online deltagelse i begivenheden er begrænset til: (a) enkeltpersoner, der er medlemmer af eller på anden måde er tilknyttet sponsororganisationen (for eksempel medlemmer af en engel-investorgruppe eller studerende, fakultet eller alumner fra en college eller universitet) (b) enkeltpersoner, som sponsoren med rimelighed mener er akkrediterede investorer eller (c) enkeltpersoner, der er blevet inviteret til arrangementet af sponsoren baseret på branche- eller investeringsrelateret erfaring, der med rimelighed er valgt af sponsoren i god tro og afsløret i den offentlige kommunikation om begivenheden. Disse ændringer er retningsbestemte, og Kommissionen og dens personale bør roses for at vedtage dem.

Tilbage til fremtiden

Mens disse nylige udviklinger er meget nyttige forbedringer, giver det også mening at tage et skridt tilbage og gå til 2015 Reg CF vedtager frigivelse og resumere, hvordan et Reg CF-tilbud skal gennemføres. For det første er et firma, der ønsker at foretage en Reg CF-fundraise, underlagt nogle grundlæggende krav:

• skal bruge tjenesterne fra en enkelt mæglerforhandler eller finansieringsplatform.
• denne finansieringsplatform skal registreres som sådan hos SEC og FINRA.
• transaktionen skal udføres udelukkende via formidlerens platform

Mens transaktionen skal finde sted på en enkelt platform, kan denne formidler “muligvis engagere sig i back office eller andre administrative funktioner end på mellemmandens platform.” Denne sidste sætning er nøglen, fordi den giver mulighed for, at finansieringsportalen kan outsource mange af sine funktioner til en tredjepartstjenesteudbyder problemfrit via API.

Desuden kræver regel 301 (a), som den er vedtaget, at en mellemmand har et rimeligt grundlag for at tro, at en udsteder, der søger at tilbyde og sælge værdipapirer i henhold til afsnit 4 (a) (6) gennem mellemmandens platform, overholder kravene i Securities Act afsnit 4A (b) og de relaterede krav i Reg CF. Regel 301 (b) forklarer, hvordan en mellemmand kan overholde dette ordvanskel: en mellemmand anses for at have opfyldt dette krav, hvis udstederen har ansat tjenesterne fra en overførselsagent, der er registreret i henhold til § 17A i Exchange Act. Så den nemmeste måde for en finansieringsplatform at overholde reglen og levere tjenester, der er nemme at bruge til udstedere og investorer, er, at den udnytter en overførselsbureaustjeneste, der forbinder problemfrit via API. Vedtagelsesfrigivelsen var ganske klar på dette punkt ved at sige “[a] t på samme tid, opmærksom på den rolle, der kan spilles af registrerede overførselsagenter for at opretholde nøjagtige aktionærregistre, vi giver en sikker havn for overholdelse af regel 301 ( b) for de udstedere, der bruger en registreret overførselsagent. ”

Sidst, men bestemt ikke mindst, ved hjælp af en SEC-registreret overførselsagent hjælper også en udsteder med at håndtere sine forpligtelser i henhold til § 12 (g) i Exchange Act, der fastlægger investoren og andre tærskler, hvor en udsteder skal registrere en klasse af værdipapirer med SEC (dvs. hvis udstederen har 2000 eller flere aktieinvestorer, og 500 eller flere af dem ikke er akkrediterede investorer).

Registrering af en klasse af værdipapirer er en dyr og juridisk byrdefuld øvelse for en Reg CF-udsteder og mere velegnet til meget større virksomheder. Heldigvis tilføjede SEC en fodnote 665 i vedtagelsesmeddelelsen, der siger: “Vi bemærker også, at en udsteders undtagelse fra afsnit 12 (g) er betinget af blandt andet, at udsteder engagerer en registreret overførselsagent.” Sagt på en anden måde, behøver en udsteder, der anvender en overførselsagent, og som overholder de øvrige krav i regel 12g-6, ikke at medtage køberne af sine Reg CF-værdipapirer i sit registerindehaverantal i afsnit 12 (g) og kan undgå udgifter og bestræbelser på at blive betragtet som et Exchange Act-rapporterende selskab.

Ifølge Q3 2020 Venture Monitor, der blev offentliggjort af PitchBook og NVCA, skabte over 6000 virksomheder i USA mindre end $ 5 millioner (mange formodentlig under Reg D). Virksomheder som disse er ideelle kandidater til at bruge Reg CF fremad og har muligvis ikke brug for VC’er for at gøre det. Den videre udvikling af Reg CF-markedet i USA vil til dels være drevet af Kommissionens tankevækkende og fremadrettede ændringer. Vi stoler på, at andre nationer vil følge føringen for kapitaldannelse for små til mellemstore virksomheder. Vi ser frem til at arbejde omkostningseffektivt og gennemsigtigt med udstedere, investorer, mæglerforhandlere og finansieringsplatforme.

Gautam Gujral er medstifter & Generalråd for Vertalo en Fintech, der leverer en løsning til forvaltning af digitale aktivers livscyklus. Tidligere var Gujral administrerende direktør hos Credit Suisse i Prime Services-afdelingen inden for Investment Banking-divisionen med base i New York. Hos CS var han arkitekten for “Prime Solutions” -forretningen, der løste utraditionel finansiering og andre emner for hedgefonde og hjalp CS med at differentiere sig og springe andre på markedet. Før han kom til Credit Suisse First Boston i 1997, arbejdede Gautam for USAs Securities and Exchange Commission, hvor han modtog den prestigefyldte SEC Capital Market Award for sit banebrydende arbejde med regulering af børser og alternative handelssystemer. Han er også modtageren af ​​SEC-formandens pris for ekspertise for SEC’s Municipal Securities Disclosure Initiative, der for første gang krævede løbende offentliggørelse fra udstedere og oprettelse af opbevaringssteder for sådan offentliggørelse. Han er optaget på advokatfirmaet i New York, Maryland og Washington, D.C. Han har også FINRA Series 7, 24 og 63 licenser. Han taler flydende engelsk, tysk og hindi.