Facebook
TwitterCo se můžeme naučit ze soudního sporu SEC proti Elonovi Muskovi
27. září 2018 SEC podala žalobu na Elona Muska za spáchání podvodu s cennými papíry kvůli některým tweetům, které zveřejnil 7. srpna 2018. Pouhé dva dny poté, 29. září 2018, Musk se usadil u SEC.
V rámci dohody o urovnání dohody Musk souhlasil s odstoupením z funkce předsedy Tesly. Na jeho místo nastoupí nezávislý předseda a nebude moci být znovu zvolen na tři roky jako předseda. Musk také zaplatí pokutu 20 milionů dolarů.
Ve stejný den jako Muskovo vypořádání SEC také účtovala Teslovi (NASDAQ: TSLA) za to, že neměli „požadované kontroly a postupy týkající se zpřístupnění Muskových tweetů“. Tesla tyto poplatky vyrovnala tím, že souhlasila se zaplacením samostatné pokuty ve výši 20 milionů dolarů. Soud bude dohlížet na rozdělení pokut ve výši 40 milionů USD poškozeným investorům. Finanční prostředky od společností Tesla a Musk budou distribuovány poškozeným investorům „budou distribuovány poškozeným investorům na základě soudem schváleného procesu.“
Přestože se 40 milionů dolarů za pár tweetů může zdát jako tvrdý trest, mohl by Musk čelit mnohem horšímu osudu, kdyby se případ dostal před soud. Obvinění SEC proti Muskovi ilustruje, jak snadné je porušovat federální zákony o cenných papírech a přísné pokuty, které mohou být výsledkem takového porušení.
Tweety, které vedly ke stížnostem SEC
Dne 7. srpna 2018 Musk tweetoval toto: „Uvažuji o tom, že si Teslu vezmu za soukromou za 420 $. Financování zajištěno. “
Zvažuji, že si vezmu Teslu za soukromou za 420 $. Financování zajištěno.
– Elon Musk (@elonmusk) 7. srpna 2018
V návaznosti na svůj původní tweet Musk také tweetoval:
- “Akcionáři mohli [sic] buď prodat za 420, nebo držet akcie & jít do soukromí. “
- “Moje naděje je, že * všichni * současní investoři zůstávají v Tesle, i když jsme soukromí.” Vytvořil by účelový fond umožňující komukoli zůstat v Tesle. Už to udělejte s investicí Fidelity SpaceX. “
- „Podpora investorů je potvrzena. Jediným důvodem, proč to není jisté, je to, že je to podmíněno hlasováním akcionářů. “
Následky tweetů
V návaznosti na tweety vyskočila akcie Tesly o 7%. SEC tvrdila, že tweety způsobily tržní chaos a poškodily investory, že „Musk věděl nebo nedbale nevěděl, že každé z těchto tvrzení bylo nepravdivé a / nebo zavádějící, protože pro jeho tvrzení neměl ve skutečnosti dostatečný základ,“ a že „přímo či nepřímo učinil nepravdivá prohlášení o materiálních skutečnostech a opomenul uvést materiální fakta nezbytná k tomu, aby prohlášení uvedená ve světle okolností, za nichž byla učiněna, nebyla zavádějící“.
Obvinění SEC proti Muskovi
Jako podporu případu SEC tvrdil následující:
- Musk nikdy nemluvil o probíhající soukromé transakci s jakýmkoli potenciálním zdrojem financování za 420 $ / akcii
- „Nezkoumal, zda je možné, aby všichni současní investoři zůstali u Tesly jako soukromé společnosti prostřednictvím„ fondu zvláštního určení “, a nepotvrdil podporu společnosti
- Investoři společnosti Tesla pro potenciální probíhající soukromou transakci.
- Věděl také, že neuspokojil řadu dalších nepředvídaných událostí, jejichž řešení bylo velmi nejisté, když jednoznačně prohlásil: „Jediný důvod, proč to není jisté, je, že je podmíněn hlasováním akcionářů.“
- Muskova veřejná prohlášení a opomenutí vytvořila zavádějící dojem, že převzetí společnosti Tesla v soukromí bylo podmíněno pouze rozhodnutím Muska a hlasováním akcionářů. “
Časová osa událostí, které vedly k tweetům Elona Muska ze 7. srpna
Ve dnech, které vedly k Muskovým tweetům, ve skutečnosti hovořil s potenciálními investory o tom, že se stane soukromým.
Dne 31. července 2018 hovořil s vedoucím představitelem fondu (dále jen „fond“), který nedávno získal pět procent kmenových akcií společnosti Tesla. Zástupce byl autorizovaným rozhodujícím činitelem Fondu a prohlásil, že Fond má zájem vzít společnost Tesla do soukromí.
2. srpna 2018 napsal své správní radě, finančnímu řediteli a obecnému právnímu zástupci, „Nabídněte, že půjdete do soukromí za 420 $.“ Cena 420 $ byla založena na 20% prémii nad cenou, kterou Tesla obchodovala 1. srpna. Dne 31. července se akcie uzavřely na 298 $, ale po zprávě o zisku Tesly z 1. srpna se zvýšila o 17%.
Podle SEC „si Musk uvědomil, že prudký nárůst ceny akcií Tesly by mohl učinit uskutečnění soukromé transakce neproveditelnou, protože by vyžadovalo, aby investor v transakci zaplatil„ prémii za špičku “.“
3. srpna 2018, v návaznosti na Muskův e-mail, měl on a představenstvo Tesly konferenční hovor. Musk informoval správní radu, že fond má zájem o převzetí společnosti Tesla do soukromí a že si přeje, aby stávající akcionáři společnosti Tesla zůstali investory.
Alespoň jeden člen představenstva ho informoval, že pro malé akcionáře bude velmi obtížné zůstat investován, pokud se Tesla stane soukromou.
Musk představenstvu řekl, že chce kontaktovat akcionáře ohledně jejich zájmu o to, aby se Tesla stala soukromou. Představenstvo schválilo a požádalo Muska, aby podal zprávu o svých zjištěních.
6. srpna 2018 Musk mluvil s partnerem private equity fondu o přechodu na private. Byl informován, že Tesla nemůže mít více než 300 akcionářů. V současné době má Tesla přes 800 institucionálních akcionářů a mnoho dalších individuálních akcionářů. Vzhledem k tomu partner fondu informoval Muska, že jeho navrhovaná transakce je „bezprecedentní“.
Tweety ze dne 7. srpna 2018 a následky
Navzdory nejistotě ohledně toho, zda je možné jít do soukromého sektoru, tweetoval svým následovníkům, že Tesla se stala soukromou za 420 $ za akcii a bylo to jen podmíněno hlasováním akcionářů. Kromě toho jsou veřejné společnosti povinny informovat NASDAQ nejméně 10 minut před oznámením určitých firemních akcí, například soukromých, ale Musk neučinil žádné oznámení, než tweetoval svým následovníkům.
13. srpna 2018, možná poté, co si uvědomil závažnou chybu, kterou udělal, Musk zveřejnil blog na webu Tesly s vysvětlením, proč zveřejnil nevhodné tweety.
SEC hledá pro Muska nejvyšší trest
Vzhledem k tweetům ze dne 7. srpna se SEC snažila zabránit Muskovi v dalším porušování některých ustanovení zákona o burze proti podvodům a požádala o soudní příkaz, který by Muskovi odpustil zisky plus úroky, pokuty a zakázal Muskovi, aby někdy sloužil jako důstojník nebo ředitel jakékoli veřejné společnosti znovu.
Potenciální pokuty byly natolik přísné, že se Musk s SEC vyrovnal pouhé dva dny poté, co SEC podala stížnost.
Klíčové kroky v soudním řízení SEC proti Elonovi Muskovi
Pro některé podnikové manažery mohou být peněžní pokuty pro podnikání stejné, ale překážka ve funkci úředníka nebo ředitele veřejné společnosti je zničující, aby zasáhla kariéru jakéhokoli manažera společnosti.
Stížnost SEC na Elona Muska je dobrá případová studie o tom, jak snadné je porušit zákony o cenných papírech a jaké závažné mohou být důsledky.
1 – Opatření proti podvodům lze snadno spustit
SEC obvinila Elona Muska podle článku 10 (b) Exchange Act z roku 1934 („Exchange Act“) a pravidla 10b-5 („pravidla proti podvodům“).
Co říkají pravidla pro boj proti podvodům
Pravidla pro boj proti podvodům zakazují jakékoli přímé nebo nepřímé „použití jakýchkoli prostředků nebo nástrojů mezistátního obchodu nebo e-mailů nebo jakéhokoli zařízení jakékoli národní burzy cenných papírů,“
- “Zaměstnat jakékoli zařízení, schéma nebo vynalézavost.”,
- Učinit jakékoli nepravdivé prohlášení o významné skutečnosti nebo opomenout uvést podstatnou skutečnost nezbytnou k tomu, aby tato prohlášení byla s ohledem na okolnosti, za nichž byla učiněna, zavádějící, nebo
- Zapojit se do jakéhokoli jednání, jednání nebo obchodního jednání, které funguje nebo by fungovalo jako podvod nebo podvod s jakoukoli osobou v souvislosti s nákupem nebo prodejem jakéhokoli zabezpečení. “
Co znamenají pravidla pro boj proti podvodům
Pravidla pro boj proti podvodům můžete porušit nepřímým prohlášením o skutečnosti nebo dokonce opomenutím skutečnosti
Pravidla pro boj proti podvodům nezakazují pouze přímá prohlášení o nepravdivých faktech. Pravidla pro boj proti podvodům můžete porušit, i když tak učiníte nepřímé výroky podstatných skutečností, které jsou nepravdivé nebo vynechat věcná fakta, která by učinila prohlášení nezavádějícím.
Pokud by například Elon Musk odkazoval na tweet někoho jiného o tom, že Tesla bude soukromá za 420 $ za akcii, bylo by to „nepřímé tvrzení.„Pokud by toto tvrzení neopravil vyjasňujícími informacemi, jako nebyla cena akcií, a zda je soukromá možnost vůbec možná, byla by to opomenutí podstatných skutečností, a tedy porušení pravidel proti podvodům.
Podle článku 10 písm. B) a pravidla 10b-5 zákona o burze můžete porušit pravidla boje proti podvodům, i když učiníte nepřímá prohlášení o podstatných skutečnostech, které jsou nepravdivé, nebo vynecháte významné skutečnosti, které by činily prohlášení zavádějícím.
Pokud by například Elon Musk odkazoval na twitterový příspěvek někoho jiného o tom, že Tesla bude soukromá za 420 $ za akcii, bylo by to nepřímé prohlášení o skutečnosti. “ Pokud by toto tvrzení neopravil vyjasňujícími informacemi, jako nebyla cena akcií, o nichž by se diskutovalo a zda je soukromý obchod vůbec možný, pak by se jednalo o opomenutí podstatných skutečností, a tedy o porušení boje proti podvodům pravidla.
Nemusíte vědět, že děláte nepravdivé nebo zavádějící prohlášení
Nemusíte ani vědět, že děláte nepravdivé nebo zavádějící prohlášení, pokud jste nedbale nevěděli.
Musk ve skutečnosti uvažoval o tom, že se stane soukromým za 420 $ / akcii, a diskutoval o tom s potenciálními investory a dokonce s jeho představenstvem. Neprovedl však žádné další vyšetřování, aby zjistil, zda je to ve skutečnosti možné, což naznačuje, že v nejlepším případě byl nerozvážný, když nevěděl, což porušuje pravidla boje proti podvodům.
2 – Důsledky porušení pravidel cenných papírů jsou závažné
Možné důsledky porušení zákona o cenných papírech
SEC může požadovat různé tresty proti těm, kteří porušují federální zákony o cenných papírech, jako je zrušení smlouvy, občanskoprávní tresty a vězení.
SEC hledá nejvyšší občanskou sankci proti Musk
V případu proti Elonovi Muskovi SEC požadovala nejvyšší sankci: příkaz, který by ho zbavil jeho současné společnosti a aby někdy sloužil v jiné společnosti ve správní radě nebo jako jednatel jakékoli veřejné společnosti.
Pokud by SEC zvítězila ve svém soudním řízení proti Muskovi, nemělo by to vliv pouze na jeho roli v Tesle, bránilo by mu to v tom, aby zaujal výkonnou nebo správní pozici v jakékoli společnosti a dokonce vlastnil určité procento hlasovacích akcií v jakékoli společnosti , veřejné nebo soukromé.
Podle pravidel diskvalifikace pro špatné herce budou společnosti, které jsou „špatnými aktéry“ nebo mají určité vztahy s „špatnými herci“, čelit bezútěšným překážkám při získávání peněz
Federální zákony o cenných papírech mají „pravidla špatných aktérů“, která brání společnostem, které jsou vedeny špatnými aktéry, nebo kde špatní aktéři vlastní 20% nebo více hlasovacích akcií společnosti, aby se spoléhali na určité výjimky z cenných papírů ze získávání peněz, včetně pravidla 506 nařízení D ( Reg D), jedna z nejspolehlivějších výjimek pro soukromé společnosti za účelem získání podstatných – a neomezených – částek kapitálu.
Ustanovení o zákazu diskvalifikace špatného účastníka se vztahují také na nařízení A a nařízení Crowdfunding (Reg CF), které ruší další dvě výjimky za účelem získávání peněz a nutí emitenta, který je špatným aktérem nebo má určité přidružení, aby se spoléhal na jinou výjimku za získávání peněz.
V případě Muska, pokud by SEC zvítězila ve svém soudním řízení proti němu, mohla by být ohrožena Muskova kariéra ve Space X. Například pokud by Space X někdy musel získat financování, Muskova role jako CEO by zabránila Space X ve získávání finančních prostředků na základě mnoha výjimek, pokud by SpaceX úspěšně nepožádala o prominutí. Podobně, pokud Musk vlastní více než 20% hlasovacích akcií SpaceX, bude SpaceX čelit podobným překážkám při získávání peněz. Navíc, pokud by se Musk rozhodl získat peníze zveřejněním, Musk by musel rezignovat na pozici CEO.
Vzhledem k závažným důsledkům, kterým by Musk mohl čelit, kdyby v soudním řízení proti němu zvítězila komise SEC, není překvapením, že se rozhodl urovnat.
3 – Při komunikaci s veřejností musíte být opatrní, zvláště pokud je předmětem vaší komunikace vaše cenné papíry
A konečně, žaloba SEC na Elona Muska nám připomíná, že je důležité dávat pozor na to, jak komunikujete s veřejností, zejména pokud shromažďujete peníze nebo jakýmkoli způsobem diskutujete o svých cenných papírech.
Před provedením takové komunikace, zejména na veřejném fóru, byste měli zahájit komunikaci kvalifikovaným právníkem v oblasti cenných papírů, abyste se ujistili, že komunikace je přípustná.
Ve stížnosti SEC na Muska tvrdil, že před spuštěním tweetu nespustil své tweety od hlavního právního zástupce společnosti Tesla. Pokud by to udělal, GC by velmi pravděpodobně doporučil Muskovi, aby tweetoval.
Čas na kontrolu komunikace je před jejím provedením, ne po něm.
Jakmile je komunikace provedena, je příliš pozdě. Když se Musk 13. srpna pokusil vzít zpět tweety ze 7. srpna na blogu, bylo už příliš pozdě. Podobně, když se finanční ředitel společnosti Tesla zeptal Muska, zda by chtěl pomoc šéfa komunikace společnosti Tesla a generálního advokáta, aby pro něj připravil následnou komunikaci, postihl ji také osud společnosti Tesla..
Musk a Tesla dostali pokutu 20 milionů dolarů, celkem 40 milionů dolarů, několik tweetů, které Musk distribuoval za jediný den, strmá cena za stranu, která tweet vyrobila, a za osobu odpovědnou za dohled nad takovou komunikací.
Onki Kwan je partnerem v Vanguardium Legal LLP, právnická firma se sídlem v San Francisku, která radí blockchainu a technologickým startupům. Mezi její odborné znalosti patří tvorba entit, získávání kapitálu, otázky cenných papírů a regulace související s blockchainem, obchodní transakce a zaměstnanost, technologie, produkty, marketing, ochrana spotřebitele a záležitosti související s ochranou soukromí. Ve své předchozí pozici senior právnice a ředitelky v advokátní kanceláři s veřejným zájmem zahájila a řídila portál financování JOBS Act v souladu s SEC a FINRA..